證券市場虛假陳述的民事賠償

目前證券市場最常見侵權(quán)行為包括虛假陳述、操縱市場、內(nèi)幕交易、欺詐客戶幾類。但在法律制度層面，《證券法》更多是關(guān)于行政責(zé)任及刑事責(zé)任的規(guī)定，缺乏民事責(zé)任制度，導(dǎo)致這些侵權(quán)行為在民事賠償救濟(jì)上缺乏有效依據(jù)。

2003年1月9日最高人民法院發(fā)布了《關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》，并于2003年2月1日起實(shí)施，使得虛假陳述這一證券侵權(quán)行為在民事求償領(lǐng)域有了可依據(jù)的司法解釋。

虛假陳述，指行為人對證券發(fā)行、交易及相關(guān)活動(dòng)的事實(shí)、性質(zhì)、前景、法律等事項(xiàng)做出不實(shí)、嚴(yán)重誤導(dǎo)或者有重大遺漏的陳述或者誘導(dǎo)，致使投資者在不了解事實(shí)真相的情況下做出證券投資決定的行為。從司法解釋中可以歸納出在民事求償過程中要注意以下幾點(diǎn)：

一、適用范圍

該司法解釋適用于證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件，此處的“證券市場”是指發(fā)行人向社會(huì)公開募集股份的發(fā)行市場，通過證券交易所報(bào)價(jià)系統(tǒng)進(jìn)行證券交易的市場證券公司代辦股份轉(zhuǎn)讓，市場以及國家批準(zhǔn)設(shè)立的其他證券市場。場外市場的交易以及在國家批準(zhǔn)的證券市場以協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式進(jìn)行的交易，并不適用該解釋，例如新三板市場即不適用該司法解釋。

二、訴訟主體

該司法解釋中列舉的投資人包括在證券市場上從事證券認(rèn)購和交易的自然人、法人或者其他組織。因此，提起民事賠償訴訟的主體即可以是自然人也可以是法人即其他組織。在實(shí)踐中，自然人投資者占到此類訴訟主體的絕大多數(shù)，這是由自然人投資者在證券市場處于天然劣勢決定的。

    根據(jù)司法解釋的規(guī)定，此類訴訟中的被告，是虛假陳述行為人，包括：（一）發(fā)起人、控股股東等實(shí)際控制人；（二）發(fā)行人或者上市公司；（三）證券承銷商；（四）證券上市推薦人；（五）會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)等專業(yè)中介服務(wù)機(jī)構(gòu)；（六）上述（二）、（三）、（四）項(xiàng)所涉單位中負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級管理人員以及（五）項(xiàng)中直接責(zé)任人；（七）其他作出虛假陳述的機(jī)構(gòu)或者自然人。

三、訴訟時(shí)效

按照司法解釋的規(guī)定，此類訴訟適用民法通則一百三十五條的規(guī)定，即訴訟時(shí)效為兩年。特別注意的是起算時(shí)間，此類訴訟以行政處罰或刑事處罰為前置程序，有時(shí)還可能存在行政處罰與刑事處罰同時(shí)存在。前置程序?yàn)樾姓幜P時(shí)，訴訟時(shí)效起算時(shí)間為行政處罰決定做出之日起；前置程序?yàn)樾淌绿幜P時(shí)，訴訟時(shí)效起算時(shí)間為刑事判決生效之日起；同時(shí)存在行政處罰與刑事處罰時(shí)，以發(fā)生在前的處罰計(jì)算起算時(shí)間。

四、受理與管轄

虛假陳述證券民事賠償案件，由省、直轄市、自治區(qū)人民政府所在的市、計(jì)劃單列市和經(jīng)濟(jì)特區(qū)中級人民法院管轄。具體來說：（一）僅以自然人為被告提起的訴訟，由被告所在地有管轄權(quán)的中級人民法院管轄；（二）由發(fā)行人或者上市公司所在地有管轄權(quán)的中級人民法院管轄；（三）對發(fā)行人或者上市公司以外的虛假陳述行為人提起的訴訟，由被告所在地有管轄權(quán)的中級人民法院管轄；（四）人民法院受理以發(fā)行人或者上市公司以外的虛假陳述行為人為被告提起的訴訟后，經(jīng)當(dāng)事人申請或者征得所有原告同意后，可以追加發(fā)行人或者上市公司為共同被告。人民法院追加后，應(yīng)當(dāng)將案件移送發(fā)行人或者上市公司所在地有管轄權(quán)的中級人民法院管轄。由此可見，存在多個(gè)被告時(shí)，發(fā)行人或上市公司所在地的中級人民法院，應(yīng)作為首選的管轄法院。

五、賠償范圍及損失計(jì)算

此類案件的民事賠償中，投資人可要求賠償?shù)膿p失范圍包括：（一）投資差額損失；（二）投資差額損失部分的傭金及印花稅；（三）前兩項(xiàng)所涉資金利息，自買入至賣出證券日或者基準(zhǔn)日，按銀行同期存款利率計(jì)算。

具體的損失計(jì)算，則要根據(jù)投資人的買入、賣出時(shí)間與虛假陳述揭露日／更正日及基準(zhǔn)日之間的關(guān)系，來認(rèn)定賣出價(jià)格，再乘以相應(yīng)的數(shù)量得出結(jié)果。

六、歸責(zé)與免責(zé)事由

發(fā)起人、發(fā)行人或上市公司對虛假陳述給投資人造成的損失承擔(dān)民事賠償責(zé)任，適用無過錯(cuò)責(zé)任，即無論是否有過錯(cuò)，都要承擔(dān)賠償責(zé)任；證券承銷商、證券上市推薦人、中介服務(wù)機(jī)構(gòu)一般適用過錯(cuò)推定責(zé)任，即有證據(jù)證明無過錯(cuò)時(shí)，可以免責(zé)。但對于明知或應(yīng)當(dāng)知道虛假陳述，還為其提供擔(dān)保，或不予糾正，則與發(fā)起人、發(fā)行人或上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。