錦坤觀點(diǎn) - 關(guān)于跨境資本流動中的外匯管理與人民幣國際化（一）
目前，我國的外匯管理政策是“控流出、擴(kuò)流入”。雖然，外管局推出一系列便捷措施簡政放權(quán)并下放至銀行監(jiān)控，由銀行在該政策背景下依照“展業(yè)三原則”（了解你的客戶，了解你的業(yè)務(wù)，盡職審查）審查個人或企業(yè)外匯業(yè)務(wù)，但是，外管局法規(guī)更迭頻繁、體系龐雜，需要銀行及用戶熟悉全脈絡(luò)最新版法規(guī)確有難度。本律師多年從事跨境金融服務(wù)，希望通過本系列文章，總結(jié)過往辦案經(jīng)驗，為讀者提示法律紅線。
從外管局行政管理職能司角度，將跨境外匯分為經(jīng)常項目與資本項目兩大塊（如下圖），本次系列文章將從個人外匯、經(jīng)常項目、資本項目橫向進(jìn)行分批解讀最新政策。
一、 個人外匯
(一) 境內(nèi)居民個人外匯匯兌額度（購匯）與跨境支付（匯匯）
1. 相關(guān)法律
*注：現(xiàn)行有效外匯管理主要法規(guī)目錄（截至2021年6月30日）
2. 法律意見
本律師認(rèn)為，首先，此條款是針對“購匯”的，每人每年可用人民幣購買約5萬美元的外匯，簡稱“購匯行為”。但目前沒有條款針對“匯匯行為”設(shè)置金額限制，舉例：境內(nèi)居民個人A可以在境內(nèi)銀行今年購買5萬美金存放在該銀行，明年再買5萬美金存放在該銀行，后年再買5萬美金并一并將15萬美金匯出至境外。但是，需要注意的是，金額超過5萬美金一并匯出可能會被列為大額交易，需向外管局提交大額交易報告。
其次，因56號文失效，所以針對個人分拆結(jié)售匯行為已經(jīng)不再局限于“5個以上不同人”，只要是非自行使用，均會被銀行或者外管局列為分拆結(jié)售匯行為。舉例：【螞蟻搬家】境內(nèi)居民個人A想至海外購買約60萬美金的大house，就想找3人并以該3人發(fā)展4人親屬購匯并匯匯，這樣，自認(rèn)為可以變相躲避條款不屬于個人分拆結(jié)售匯行為。本律師認(rèn)為，但凡不屬于自行使用且不屬于經(jīng)常項目非經(jīng)營性類別（比如旅游、境外就醫(yī)、留學(xué)、法律咨詢等），屬于替他人購匯換匯均屬于拆分結(jié)售匯行為，不論金額大小，造成的法律結(jié)果是違反外匯管理條例，上關(guān)注名單，當(dāng)年及2年內(nèi)不享有個人便利化額度，甚至是可能遭受逃匯金額30%以下的行政罰款處罰，更嚴(yán)重的就是承擔(dān)刑事責(zé)任。
(二) 中國境內(nèi)居民個人留學(xué)外匯出境
1. 相關(guān)法律
2. 法律意見
本律師認(rèn)為，境內(nèi)個人至境外留學(xué)的學(xué)費(fèi)是直接支付至境外學(xué)校賬戶的，可以不占用購匯額度。舉例：境內(nèi)大學(xué)生A想至國外留學(xué)碩士，其父母擔(dān)心留學(xué)學(xué)費(fèi)、住宿費(fèi)已經(jīng)占用當(dāng)年購匯5萬美金額度大部分，只能購匯一小部分金額用于支付A的生活費(fèi)，根據(jù)上述條款可以發(fā)現(xiàn)學(xué)費(fèi)是不占用5萬美金額度的，但需要注意的是，學(xué)費(fèi)一定要直接支付進(jìn)學(xué)校賬戶。
(三) 境內(nèi)居民個人通過特殊目的公司境外投融資及返程投資（37號文）
1. 相關(guān)法律
6 | 資本項目 | 境外投資外匯管理 | 國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知 匯發(fā)〔2014〕37 號 |
7 | 國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步簡化和改進(jìn)直接投資外匯管理政策的通知 匯發(fā)〔2015〕13 號 |
2. 法律意見
（1） 法條中的重點(diǎn)內(nèi)容：境內(nèi)居民個人境外投資外匯登記指居民以投融資為目的，以其合法持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益，或者以其合法持有的境外資產(chǎn)或權(quán)益，在境外設(shè)立或間接控制特殊目的公司，通過新設(shè)、并購等方式在境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)或項目，據(jù)此向外匯管理局或其授權(quán)機(jī)構(gòu)申請的外匯登記。實務(wù)操作中，該登記通常是境內(nèi)居民個人，因為境內(nèi)居民企業(yè)需完成ODI備案。
（2） 37號文的重要性：中國自然人只有依據(jù)37號文完成登記和審核，才能合法地進(jìn)行境外投資或融資，是目前唯一合規(guī)持有境外公司股權(quán)的途徑。確保境外收益的資金回流合法合規(guī)。
（3） 登記時間：境內(nèi)居民個人在設(shè)立了境外控股公司后、設(shè)立境內(nèi)WOFE前，應(yīng)當(dāng)向外管局申請辦理境外投資外匯登記手續(xù)，否則，造成WOFE與境外母公司之間的資金往來均不合法。建議：境內(nèi)居民個人辦理登記前，可在境外先行設(shè)立特殊目的公司，境內(nèi)居民個人對該特殊目的公司不得有出資行為（含境外出資），也不可繳付注冊費(fèi)用（含境外支付）。
（4） 登記地點(diǎn)：一般通過VIE協(xié)議架構(gòu)申請辦理，通常在境內(nèi)權(quán)益公司（即，內(nèi)資公司）注冊地銀行進(jìn)行申報。
（5） 登記材料：書面申請與《境內(nèi)居民個人境外投資外匯登記表》、個人身份證明、放棄函、決議書、融資意向書、特殊目的公司的股東名冊、董事名冊、股權(quán)證書、注冊證明文件等。
（6） 資金出境：境內(nèi)居民可在真實、合理需求的基礎(chǔ)上購匯匯出資金用于特殊目的公司設(shè)立、股份回購或退市等。
（7） 資金回境：A境內(nèi)居民在境外出讓海外股份完成項目的退出，且計劃將資金調(diào)回境內(nèi)使用，需辦理37號文登記的變更或注銷，外管局會要求境內(nèi)居民開立個人外匯賬戶（資產(chǎn)變現(xiàn)賬戶）用以存放調(diào)回的外匯資金，并根據(jù)資本項目外匯管理規(guī)定結(jié)匯使用并完成繳稅。B通過設(shè)立外商投資企業(yè)或者外債形式回流，需按照相關(guān)法律法規(guī)。
（8） 補(bǔ)登記：本通知實施前，境內(nèi)居民以境內(nèi)外合法資產(chǎn)或權(quán)益已向特殊目的公司出資但未按規(guī)定辦理境外投資外匯登記的，境內(nèi)居民應(yīng)向外匯局出具說明函說明理由。外匯局根據(jù)合法性、合理性等原則辦理補(bǔ)登記，對涉嫌違反外匯管理規(guī)定的，依法進(jìn)行行政處罰。
(四) 境內(nèi)居民個人通過QDII基金購買海外資產(chǎn)
1. 很多居民個人愿意配置QDII基金，參與國際化投資，中國各大銀行都有幾十種QDII基金可供選擇。但是，要注意風(fēng)險：匯率風(fēng)險、市場風(fēng)險（注意投資國家或地區(qū)的宏觀經(jīng)濟(jì)、政策、貨幣流動性等因素）、外匯額度限制風(fēng)險。
2. 目前QDII2 依舊沒有開放。
3. 如下是截止至2021年6月各機(jī)構(gòu)的QDII投資額度。
(五) 跨境證券類
1. 跨境理財通：2020年6月中國人民銀行、香港金融管理局、澳門金融管理局關(guān)于在粵港澳大灣區(qū)開展“跨境理財通”業(yè)務(wù)試點(diǎn)的聯(lián)合公告。但截止至本文發(fā)刊之日，尚未開放。
2. 滬港通、滬倫通，在證券公司申請，直接用A股賬戶買賣境外股票。
(六) 中國境內(nèi)居民個人移民外匯出境
(七) 境外居民繼承財產(chǎn)出境
9 | 資本項目 | 個人資本項目外匯管理
| 個人財產(chǎn)對外轉(zhuǎn)移售付匯管理暫行辦法中國人民銀行公告[2004]第16號
| 第二條：繼承轉(zhuǎn)移是指外國公民或香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)居民（以下簡稱繼承人）將依法繼承的境內(nèi)遺產(chǎn)變現(xiàn)，通過外匯指定銀行購匯和匯出境外的行為。 第六條 從同一被繼承人繼承的全部財產(chǎn)變現(xiàn)后擬轉(zhuǎn)移出境的，必須一次性申請，可1次或分次匯出。繼承人從不同被繼承人處繼承的財產(chǎn)應(yīng)分別申請，分別匯出。 |
(八) 境外居民中國大陸不動產(chǎn)變現(xiàn)
1. 相關(guān)法條
10 | 資本項目 | 個人資本項目外匯管理
| 國家稅務(wù)總局、國家外匯管理局關(guān)于個人財產(chǎn)對外轉(zhuǎn)移提交稅收證明或者完稅憑證有關(guān)問題的通知國稅發(fā)〔2005〕13號
| 二、申請人擬轉(zhuǎn)移的財產(chǎn)已取得完稅憑證的，可直接向外匯管理部門提供完稅憑證，不需向稅務(wù)機(jī)關(guān)另外申請稅收證明。 |
2. 法律意見
本律師曾辦過涉該類案件，一個外籍人出售上海房產(chǎn)價值1000多萬元并匯往泰國。向銀行提交完稅證明即可辦理購匯匯匯手續(xù)。
(九) 境內(nèi)居民個人境外銀行卡使用
1. 相關(guān)法條
2. 法律意見
舉例，用信用卡購買國外的在線學(xué)習(xí)課程，信用卡在結(jié)算日（非付款當(dāng)日）自動結(jié)算人民幣，且該費(fèi)用不占用當(dāng)年購匯額度。
(十) 涉及境外銀行開戶問題
有的銀行，可以在境內(nèi)大陸律師見證下開通境外銀行賬戶；有的銀行是在大陸銀行分支機(jī)構(gòu)見證下開通境外銀行賬戶，比如招商銀行香港分行。
(十一) 境內(nèi)外對敲刑事責(zé)任
1. 相關(guān)法律
2. 法律意見
【境內(nèi)外對敲】【地下錢莊】舉例1，境內(nèi)居民個人A想在海外買個大house，但是限于5萬美金當(dāng)年購匯額度，以及擔(dān)心個人分拆結(jié)售匯行為限制。A的朋友B已經(jīng)在海外當(dāng)?shù)?，?/span>B有大量現(xiàn)金。A向B境內(nèi)賬戶匯款，B向A的境外賬戶匯入外幣，匯率是A與B自行協(xié)商。這種就是境內(nèi)外對敲的行為，屬于違法行為，情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成非法經(jīng)營罪或者洗錢罪。舉例2，A向地下錢莊B支付人民幣，B開具境外銀行支票給A，A至境外銀行存入外幣。
小結(jié)，個人資金出境應(yīng)當(dāng)基于真實、合理的用途，如果不合規(guī)，輕責(zé)違反行政法規(guī)，重則觸犯刑事犯罪。
傳承律協(xié)“沒法不愛”的公益理念，用“極簡 無我”的態(tài)度傳遞“幫助律師扎根專業(yè)知識，與律師共同成長”的辦所理念。
